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一个HR工作者对劳动合同法最后的抗议(上)
【拓培猎头】-20年专业服务 知名广东猎头公司 十大猎头公司排名    2012-05-24 11:01:25    文字:【】【】【
我是一个HR工作者,严格的说是曾经是,现在已经转行了。劳动合同法执行已经快四年了,个中滋味也许只有我们这些做HR的才能真正体会。以下内容或许带有一定的个人感情色彩,所以被喷也许是应当的。
  我想我首先要声明的就是,我是非常反对这部法律的,这套破法颠覆了人类起码的价值观。纵观劳动合同法,劳动合同法实施条例,以及在中国大地上的具体执行,无不感到荒唐可笑,错误百出,写这部法的,审这部法的,一不懂经济,二不懂市场,三不懂发展,四不懂企业,五不懂合同,六不懂行业,七不懂法律,八不懂逻辑,九不懂国情,实在是一部在很多年后看来都是一部极其可笑的法律法规。然而这样一部法律居然通过人大审核并且堂而皇之的执行了。

当然,放眼中国,也没有什么法律是经历过严肃的程序制订,而是一帮从来不知道麦子怎么播种怎么变成白面的一群白面书生坐在办公室里意淫出来的东西而已,如果从这个角度上看,劳动法还是算是好的,其它的什么政策法规几年一变,根本没有什么可行性和严肃性可言。唯一执行的很得力的是税法,但是中国的企业想生存,不逃税不偷税几乎是不可能生存的,最上面的宪法不想说,自己去看,今天可以把猫叫成咪,明天可以把猫叫成虎。再者是刑法,同样的事情,不同的地区,不同的法官,完全是两种结果,甚至是截然相反的判决,法治法治,说到底还是人治,但是人治并不是根本,根本还是在于法律本身订制的太有问题了。
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  如果倒推一下的话,又有哪部法律在这片神奇的土地上执行的很好,又有哪部法律制订的本身很合理,几乎是没有。如果不能做到同一件事同一个尺度的话,所谓的法治,只是一种推卸责任的工具而已。
   中国人没有一个钻研精神,所以在自然科学领域以及人文科学领域里几十年毫无建树,诺贝尔奖和我们没关系,我们都阿Q的说是因为他们仇视中国。


  好了,闲话以后再说,先谈谈这部劳动合同法。
  


  总体而言,这部法涉及面到是蛮广大,包括了所有的企事业单位。不管你是十几个人的小公司,还是几万人的大集团,不管是你制造业,还是旅游业,不管是民企还是台资,反正就是这几页上的规定,你们按规定就好了。但是就是头猪,想这么一劳永逸估计都是十分困难的。这相当于给一份食物,不管你男女老幼,就是这样了,这样才显得法律面前人人平等嘛。
  其二:不考虑企业的发展过程。哪怕你是新成立一天的公司,你的制度必须健全,否则出了纠纷你没有任何制度可依,没有任何证据拿得出,你肯定败诉。拿一个样板公司做为一个模板吧,不管你什么行业什么规模,样板公司有的,你必须有。但问题这样的板本公司截止到目前为止,我一家也找不到,如果能找到,它的背后一定有财力支撑,否则它一定破产。我想说的是:法律是最低的道德,然而我们的法律弄的99.9%的企业再努力再不能完全做到,这还是法律吗?这还算是法律吗?以一个固定时间点去监测一个动态发展的过程,可笑之处不言而喻。
  其三:责任永远是企业的,政府的角色是监工。读完了整部劳动合法,居然找不出半点政府的义务和责任。就算是忽悠,也忽悠的有点水平好吧,最少有个形式上的忽悠吧。而我们的劳动合同法,连最起码的的政府义务都没有。就拿保险来说吧,公司是必须交,必须足额交,员工必须交,至于后来能不能享受,怎么个享受,只字不提。类似的例子太多了,后面会逐一分析。
  其四:用高度发达国家的经济和国情生搬硬套给中国。口口声声是中国特色,口口声声是中国国情,但最后才发现,企业和员工的责任和义务那是需要借鉴国外的先进经验,至于政府的责任和义务那必须是符合国家国情的,然后打个牌子:中国特色。这种例子太多了,几乎所有行业无不如此。
  其五:区分过于简单,几乎没有动过脑子。何谓劳方,何谓资方,这在很多公司并没有太严格的界限,且不论员工持股这种先进企业,就普通企业来说,亲人、朋友,熟人介绍的比比皆是,但是我们的劳动法眼里只有两种人,一种是员工,一种是老板,真不清楚老板娘看了劳动合同法做何感想。而每个公司的人事行政、人力资源从业者又该做何感想,事实上,他们是最难的一群人。
  其六:一个目标,只有经过努力跳起来能够着才算是合适的。前面说过了,法律其实是一种道德底线的反映,但是我们的劳动法,让企业加个弹簧床跳也够不着,这样的法,开始是企业受制,后来是员工受制,旱涝保收的只有政府和律师。如果你不服,你去开公司,或者是你假设开公司,我告诉你,无论你怎么做,你都不可能100%完全遵守这部法,换句话说,你已经违法了。随便给个规定:一个月加班不能超过36小时。好吧,情况是这样,如果按照这样做,公司的效益肯定无法保障,特别是做实业的公司,铁定破产,除非它是造币厂或者是生产军火毒品的,要不就是绝对暴利的行业。因为按照这个规定,你必须给员工开比较高的工资才能留住他们,否则员工肯定不干,但是满足了这一条,你的利润何在,企业没有利润又如何能长久发展下去。中国的民营企业才刚刚起步,没有那么多高科技,纵观整个中国,又有几个高科技,不要拿那些点缀的东西说事,连一个好的汽车发动机都造不出来,谈什么高科技。再退一步,高科技企业就一定能挣钱吗?这完全是两个概念,否则高科技企业都是长青树了。
  其七:单向思维。简单认为公司是强势方,认为员工是弱势群体。拜托,不要拿你们的国企和事业单位说事。在国企,领导说一,下面人敢说二吗?在政府单位,局长说今天晚上有个饭局,秘书敢提加班费的事吗?事实上,在一般企业,员工和老板,更多的是一种合作关系,很少有真正意义上的强迫或软强迫。一方不合另一方的意,完全可以随时中止合作,你情我愿即可。不要拿黑砖窑说事,那根本不算是企业,企业没有饭吃吗,企业没有工资拿吗?黑砖窑完全是黑社会组织和刑事犯罪,这个事就不要争辩了,没有讨论的必要。
  其八:无执行力。整个法律体系都普遍缺乏可操作性,劳动合同法也不会例外。如果这个劳动定的太难以操作,就会出现不好执行或无法执行,到最后就是不了了之,执行的会越来越差,最后连基本的都保障不了。你向别人借100元,别人有能力借你,那你可以真的借到100元;如果你硬要借1万元,别人只有100元的能力,那你最终不是借不到一万元,而是连100元也借不到。
  其九:逼迫劳资关系紧张化,劳动者开始变得斤斤计较,资方变得如履薄冰。大家都有点精神病了,劳动合同短期化也不行,长期化也不敢,劳动者想打短工不行,想打长工也别扭,总之都是不爽。

  其实:劳动者也好,用人单位也好,双方只有精诚合作,这个企业才能发展,相互算计导致的结果是效率低下,企业也只能在低端混混,这部法如果再不做重大调整,也没事,因为政府执行力本身只能按5%计算,所以这部法最终的效果也大概只有5%的效力,不会出现像经济学家说的那么夸张,因为他们的假设是严格执行这部法。但问题在于政府似乎始终拿着这根鸡毛当令箭,而劳动者同样如此,这就造成另一个不好的结果:单位不像单位,员工不像员工,政府不像政府。至于人事从业者像什么,那就更说不清了。
  最后:无论是宰熟也好,还是拔苗助长也好,最终导致劳不像劳,资不像资,而政府,你有这个能力来收拾这个烂滩子吗?信心的打击不是你说两句好话就能解决的。
  我的身份是一个人事工作者,如果再标榜一点,就是所谓的人力资源管理者。下面,我以我的个人角度来逐一分析劳动合同法,在分析之前我告诉大家,我已经转行了,我还想奉劝其它从事这类岗位的老同行,转行吧,在中国这一行当可以让你折寿很多年的。

  我们的法律不一定能保护你,但一定可以整你。说你有罪你确实有罪,说你没罪你也就没罪。
   第一条 为了完善劳动合同制度,明确劳动合同双方当事人的权利和义务,保护劳动者的合法权益,构建和发展和谐稳定的劳动关系,制定本法。
  
  评析:已经明确了是保护劳动者的合法权益,即然是合法权益,为什么不愿说保护双方的合法权益呢?只保护了一方,这玩意就能和谐吗?两个打架的,你只保护一方,小心你这个拉架也被揍。从出发点来说,已经歪了。
  
  

  二条 中华人民共和国境内的企业、个体经济组织、民办非企业单位等组织(以下称用人单位)与劳动者建立劳动关系,订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同,适用本法。
   国家机关、事业单位、社会团体和与其建立劳动关系的劳动者,订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同,依照本法执行。
  
  评析:不用说的太多,一句话帮它概括:凡是要用人,就要用这个法。不管你一个筋斗能翻多远,总之都在如来佛的手掌心里。一部法,不给自己留后路,我很欣赏,但是你把后路也堵的太死了吧,也不看看你穿什么衣服,坐什么车,就敢排出五文大钱。这一条让劳动关系变得很僵化,更加堵死了创业者的创业之路,如果反观中国以前成功的创业者的话,他们会不会流冷汗呢,别说劳动法,其它更大的法都不遵守才有了今天的成就,如果一切按规矩来,中国现在应当还在80年代初期。在中国这个各项体系都不健合的国情下,你想完全规矩来,你身体倍棒儿子连个兵都当不上。这很大程度上不能全怪以前的创业者不守规矩,而是太多规矩本身就有太多问题。


  第三条 订立劳动合同,应当遵循合法、公平、平等自愿、协商一致、诚实信用的原则。依法订立的劳动合同具有约束力,用人单位与劳动者应当履行劳动合同约定的义务。
  评析:说了跟没说一样,因为后面的很多条款可以直接推翻这一条。如果用人单位和员工在第三条的环境下谈好,但如果和法律有冲突,那么谈好的是不算数的,员工完全可以反咬一口。比如说好经理这个岗位是没有加班费的,如果这名员工在离职时很不爽的话,完全可以告公司在把在职期间加班费给他。至于后来法官大人怎么判暂且不谈,至少员工可以有这个底气去告,但是诚信呢,自愿呢,统统可以不要。你说他不诚信,他完全可以说当时他不知法,现在他明白了,总之这条基本等于废话。当然,这一条也是合同法的例行条文。
   话外音:和其它规定有冲突,按其它规定来。问题是按了其它规定来,那么这一条就有冲突了,难道这一条就不是劳动合同法的条款吗?自己打自己的脸,感觉真的很爽吗?
  


  用人单位应当依法建立和完善劳动规章制度,保障劳动者享有劳动权利、履行劳动义务。
  评析:谁能告诉我,一个公司,一般情况下下,经过多久才能做到这伟大的第四条的第一句,谁又能告诉我,一个国家要多久才能建设成一个法制健全的国家,谁再能告诉我,伟大62年到现在,国家的法律制度又健全到何种程度?
  你半个多世纪很多基础法律都不健全,又如何要求一个公司在诞生的那一时刻时什么都是健全的,什么员工手册,什么劳动合同,你凭什么要求在一个国家法律是沙滩的地上,要让企业盖一座高楼?这种完全忽视企业发展轨迹的作者,请问你有没有在企业待过,哪怕是只待过一天,有没有?
  至于何谓完善,估计高院的人也没有一个确切的定义。


  用人单位在制定、修改或者决定有关劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、保险福利、职工培训、劳动纪律以及劳动定额管理等直接涉及劳动者切身利益的规章制度或者重大事项时,应当经职工代表大会或者全体职工讨论,提出方案和意见,与工会或者职工代表平等协商确定。
  评析:10个人的公司,你让他们弄一个工会出来,你还是杀了他们吧。1000人的公司,因为一个员工的工资,休息等细节略作修改就要职工代表大会,那每天就忙这个事情吧。政府可以这么清闲,不好意思,公司如果敢这么清闲,早倒闭一百回了。
  完全没有执行力的几句话,除非该法的作者在写这部法的时候,脑子里只想着一个公司,并以该公司为模板为其量身订做该部法律。还好现实情况只要不触及员工的根本利益,谁也不会那么无聊。比如停了一天电调休一天,没有太多人纠结这一天不上班并不是自己的原因而是公司的原因等等。

  在规章制度和重大事项决定实施过程中,工会或者职工认为不适当的,有权向用人单位提出,通过协商予以修改完善。
   用人单位应当将直接涉及劳动者切身利益的规章制度和重大事项决定公示,或者告知劳动者。
  评析:何谓适当,何为不适当,何谓完善,何谓不完善,完善有没有尽头?这一条虽然用语客套,但是水平只及一个初中生而已。至于什么才叫切身利益或者重大事项,这种官腔也不足为奇,因为中国法律就是这么模糊,就是把最终审判断权留给法官,结果不同的法官会给出不同的结果。中国的法治之路,还长着呢。我眼里的法治:那就是同样的事,无论是哪个法官判,结果都是一样的,否则还是人治。

  第四条 县级以上人民政府劳动行政部门会同工会和企业方面代表,建立健全协调劳动关系三方机制,共同研究解决有关劳动关系的重大问题。
  评析:这一点确实不假,实际中也执行的很好。员工要去仲裁前先得和调解老师好好聊一聊,唠一唠。调解老师的目的在于员工少去仲裁,尽量不要给国家惹麻烦,能私了就私了,当然,他们绝大部分并不是太精通法规。分两个角度讲:因为他们不是太懂法,所以更像是邻居劝架一样,以息事宁人为原则,从这一点上讲,企业要感谢他们,因他们可以政府的立场告诉你该怎么做,在员工要求和法律规定之间取一个双方都能接受的方案。从另一个角度上讲:这等于变向鼓励企业不必太守法,也等于变相要求员工不要太争取自己的权利。当然,对于我或者其它人事工作者来说,这的确是一个好事,也的确符合中国国情。但问题是:让依法治国这四个字情何以堪。我们更愿意有一个真正符合实际的法律,大家都按法律来就好了。
  
  第六条 工会应当帮助、指导劳动者与用人单位依法订立和履行劳动合同,并与用人单位建立集体协商机制,维护劳动者的合法权益。
  
  评析:在我们这个大环境下,工会是不敢这做的,因为工会人员的工资也是企业发的,政府又不管他们,而根据无利不起早的原则,人家工会凭什么帮助员工,凭良心吗?良心可以凭一时,万万是靠不住的。
  国家想把工会这个事办好,就必须让工会独立,成为政府的人员或公务员,而工会人员的所有费用和成本,全部由政府出,与企业无任何直接利益关系。唯有如此,工会才能起到应有的作用。但是想让政府掏腰包,那肯定是没钱。
  所以,中国的工会永远是一个冷笑话。
  
  第七条 用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。
  评析:如果不建立是不是违法?答案是肯定的。一般公司不用你政府说都会有自己的花名册,不劳你费神。如果要使坏,随但删除和修改某个人资料就是了,你们不也经常用临时工或副职做了很多事吗?
  问题来了:新公司怎么办,谁给第一个人事工作者建立花名册?当然还有后面的合同,老板吗?那老板要学的东西太多了。
  
  第八条 用人单位招用劳动者时,应当如实告知劳动者工作内容、工作条件、工作地点、职业危害、安全生产状况、劳动报酬,以及劳动者要求了解的其他情况;用人单位有权了解劳动者与劳动合同直接相关的基本情况,劳动者应当如实说明。
  评析:按照法律原则,应当等于必须。然而这个条例下来,除了新开张公司普遍表亚力山大外,更多的是劳动者的配合度的问题,如果有所隐瞒呢,难道面试时所有的提问必须书面化或者全程录相?
  记住,公司有大有小,行业各有不同。再重要的一点,意外事故谁也无法未卜先知,不要用这种死板的东西来规定活人,你条款就是写满地球,我也一样能找到空子。
  
   第九条 用人单位招用劳动者,不得扣押劳动者的居民身份证和其他证件,不得要求劳动者提供担保或者以其他名义向劳动者收取财物。
  评析:很多重要或特殊的岗位,如出纳,司机,如果公司没有任何约束的手段,那隐患就太多了,还有很多岗位,属于危险和有一定风险的岗位,在纪律上必须严格要求,但是单纯的要求没有太多意义,只有在经济上给其一定约束才能见到效果。
  那凭什么你们要求官员解释财产来源,你知道多少新入职工领了工作服和劳保用品以及员工手册第二天就不辞而别吗?我们可以报警吗?报了警你们立案吗?新来的司机把车开跑了,你们管不管?就算你们管,何时能把车追回来,但是公司要用车是一车也不能停的。你们也知道酒后驾车有危险,我们也希望司机注意,但是谁能保证不出万一呢,你们还有什么其它好办法吗?你们不想办法,不解决根本问题,弄个制度指挥一下就完事了啊。
  个人观点:如果劳动者书面同意,就可以扣押证件、担保或押金。骗子公司永远是骗子公司,这招用不了还可以用其它招,不是你一个劳动合同法能解决得了的。现在的骗子公司基本上都是黑社会,跟明抢又有什么区别。
  总体而言:这一条实属想当然,不要以为这一条单单是对求职者好,其它也不尽然。如果你参加面试,三个人条件都差不多,公司也在犹豫你们入职后的稳定性,如果你向公司表示可以把毕业证放在公司,只要公司不辞退本人,本人不会主动辞职,也表示你的稳定性和忠心,再加上书面补充协议,这不是很好吗?你的求职成功率会不会有所提高。你工作期间,大概也用不着毕业证吧。
  
  第十条 建立劳动关系,应当订立书面劳动合同。
  评析:完全支持,但是不要只强调公司,实际中劳动者的问题远远多于公司,太多是劳动者不愿签,不想签,或者想不要试用期,续签时漫天要价等等问题。
  
  已建立劳动关系,未同时订立书面劳动合同的,应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。
  评析:中国其它法律或者是政府解释时,都是以工作日为标准,也更科学,为什么轮到劳动合同法,就只以一个月半个月等模糊词语,太外行了。如果一个员工春节放假前一天入职,没有签合同,公司放假全算上有15天,开工后员工在第16天把公司可以告上法庭,因为公司已经超过一个月了。再如该员工上班了半个月,因为身体不好请了半个月假,完了是不是也可以把公司告了?再者,人事部的人也是人,他们也可能有事请假等,这种事情的规定还不如95年的劳动法,在报到时就签订劳动合同就完了,还哪那么多事。
   如果一定要规定日期:真心拜托不要用一个月这种小学水平的时间用语,如果不加一点弹性的话,你老人家千万别创业,否则你招的第一个人就可能把你给玩死。
  
  用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的,劳动关系自用工之日起建立。
  评析:这句废话表示:公司只有义务,劳动者只有权利。如果提前签订了劳动合同,公司可以中间变更说不要这个人吗?按这条似乎是可以,但很多案例表明是不可以的。但劳动者放公司的鸽子的屡见不鲜,公司也只能吃哑吧亏,还浪费了大量时间。不过现在公司也聪明了,不会提前的太早签订合同。

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